吴某某与凌某某合同纠纷一、二、再审、执行案

吴某某与凌某某合同纠纷一、二、再审、执行案

一、案情简介：

2014年10月，吴某某经中间人钟某某介绍，与凌某某计划合伙承包A公司的某项目约定：吴某某需交纳保证金五十万元，凌某某需交纳保证金一百五十万元。次月，吴某某通过银行向凌某某转账五十万元以作为自己应交纳的保证金。后由于承包的项目未果，经吴某某、凌某某双方协商，凌某某出具欠条表示欠到吴某某现金五十万元整，利息按A公司与B公司所达成的协议月息2分5计算。此后吴某某多次要求凌某某按照欠条归还五十万保证金本息，吴某某对此均不予认可，遂诉至法院请求判决凌某某支付50万元欠款本息。

二、案件办理经过：

自2017年起诉起，历经保全查封凌某某名下位于望城县的房产；经岳麓区人民法院审理作出一审判决支持吴某某的起诉请求；凌某某不服上诉，经长沙市中级人民法院审理作出二审判决改判将本金减为30万元；吴某某不服二审判决申请再审，湖南省高级人民法院受理再审申请后，经过听证，裁定再审，审理再审作出再审判决，依法改判撤销原二审判决，维持原一审判决。

遂向岳麓区法院申请强制执行，通过全面查询凌某某名下房产、车辆、银行账户等信息，仅有被本案保全的房产。经过与法官的反复沟通，由法官调取该房产内档，大致确定位置后，由本律师到雷锋镇寻找房产。但因房产内档资料不全、历史久远、行政区域名称变更等因素，导致迟迟找不到房产具体位置；后经本律师分析后向法院申请调查令，并于长沙市高新区拆迁事务所调查发现：凌某某位于真人桥村的房产已于2016年拆迁，没有其他拆迁情况，后于真人桥村村委会询问工作人员表示：案涉房产位于雷峰镇汽车站对面，经现场核实，确定具体位置。告知法官后与现场张贴腾房公告时发现，该房产现已出租给案外人，而出租人为案外人刘某，并非凌某某。

后案外人刘某向岳麓区法院提出执行异议，在执行异议谈话当天，刘某提交了房产已于2020年9月过户至其名下，但经本律师积极应诉，其执行异议被岳麓区法院驳回。经本律师及承办执行法官核查，该房产过户至刘某名下时仍属于查封状态，遂经申请后由执行法官向凌某某、长沙市不动产登记中心、望城区国土资源局发函要求恢复房产登记信息，表示因房产数据移交问题，遗漏了查封数据。经与承办法官多次沟通，表示同意以凌某某在房产处于查封状态下，擅自过户登记至刘某名下，即转移财产逃避执行的行为，以涉嫌拒不履行判决、裁定之罪名移送相关材料至公安机关，追究凌某某的刑事责任。就在这些程序有条不紊进行中，凌某某在12月主动与我方达成执行和解，履行了近百万元款项的义务，双方以和解的方式结案。                              

三、案例评析：

本案诉讼标的虽较小，但几乎囊括了普通诉讼案件可能遇见的诉讼程序，包括一审、保全、二审、再审、执行（查封、拍卖、执行异议、追究刑责、和解），尽管时间跨度较长，但已及时保障了当事人合法权益，并扩大了当事人可得利益。

1. 关于实体审判问题：

本案实体争议焦点在于凌某某对其支付给钟某某的 20万元对吴某某是否有偿还责任？依据现有的事实可以证实：（1）吴某某对凌某某享有50万元债权，凌某某并无异议，有双方欠条等予以证实；（2）凌某某向钟某某转账支付的20万元，系其与钟某某之间的债权债务关系，吴某某并非该债权债务的相对方，应由凌某某据其欠条向钟某某主张；（3）凌某某向钟某某转款20万元的行为与吴某某无关，如凌某某只偿还吴某某欠款30万元，则将导致吴某某无处主张另外20万元债权，导致凌某某获利20万元。以此思路才能解决二审改判之错误认为，维护吴某某合法权益，体现司法的公平公正。

2. 关于执行程序问题：

因被执行人以各种理由拒不执行生效判决确定的义务，且拒不配合房产的拍卖程序，更是在司法查封期间，利用不动产登记机关数据移交漏洞，擅自转移过户了案涉房产，明显属于拒不执行判决、裁定罪之情形。

然而，能够在执行阶段掌握充分证据证实被执行人构成拒执罪行，对当事人或者律师来说存在较大困难。但基于对法律的信仰及相关实务经验，这类案件必须充分发挥主观能动性，穷尽一切合法手段，持之以恒地寻找相关证据材料，例如，通过各种合法途径，寻找到房产位置，并了解到房产现状；通过客观证据及合理合法的方式，请求法官采取调查令、恢复房产登记的函件、移送公安机关追究刑责等措施予以配合。也即在执行阶段，律师应当竭尽全力，运用一切合法手段，促使被执行履行相关义务。

同时，在执行阶段，律师与法官之间的沟通协作也是一门学问。由于我国客观国情使然，每位法官每年需承办几百个案件，不可能花较多的时间在个案上，这就需要律师善于利用合法程序，积极沟通，并申请调查取证，自行搜集相关证据，并由法官作出裁决，以促进执行案件地完美结案。